中国证监会近日发布了新修订的《上市公司章程指引》。《指引》依据新两法规定,对关联交易、内部人控制、利用会计师事务所等中介造假等上市公司以往存在的痼疾动了大手术。
与1997版《上市公司章程指引》有关规定不同,《指引》严格限定股东大会审议有关关联交易事项时,关联股东不应当参与投票表决,从而排除了为保证足够通过率而允许关联股东参与表决的可能性,避免关联股东的操纵行为。
考虑到兼任公司高管职务的董事过多,可能形成内部人控制,导致公司更多追求经营者利益,甚至出现内部人频繁利用关联交易等违规手段掏空上市公司的情况,《指引》规定董事可以由经理或者其他高级管理人员兼任,但兼任经理或者其他高级管理人员职务的董事以及由职工代表担任的董事,总计不得超过公司董事总数的1/2。
为防止上市公司利用会计师事务所等中介机构造假,《指引》要求公司聘用会计师事务所必须由股东大会决定,董事会不得在股东大会决定前委任会计师事务所。
有关人士介绍,此次《指引》修订,主要依据新的公司法、证券法及此前出台的相关文件做出。《指引》对股份、股东和股东大会、董事会等三个章节进行了较大调整。
依据新公司法第142条规定,《指引》要求,上市公司发起人所持本公司股份的限售期从原来三年缩短为一年；董事、监事、高管持股限售期规定,由原来在任职期间内不得转让改为自公司股票上市交易之日起一年内及离职后半年内不得转让和每年转让的股份不得超过其所持本公司股份总数的百分之二十五。
对于公司董事、监事、高管及持股5％以上股东的炒股行为,《指引》也据新法做出规定:凡在买入后六个月内又卖出(或在卖出后六个月内又买入)本公司股票所产生的收益归公司所有,公司董事会有责任收回该收益。
在股份章节中,《指引》增加了非公开发行股份的方式作为公司增资的新手段。对于回购本公司股份的情形,增加了将股份奖励给本公司职工和股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份的的情形。
在修订股东和股东大会章节时,《指引》做出了与之前发布的《上市公司股东大会规则》相一致的若干规定,内容涉及股东诉权,股东大会召集、主持程序,临时提案程序,通知方式等,并引入了网络表决制度。
根据新公司法规定,《指引》在修订董事会章节时,增加了不得担任董事的情形,增加了职工代表进入董事会的方式,并限制了内部董事的人数比例。同时明确了董事忠实义务和勤勉义务。
关于印发《上市公司章程指引(2006年修订)》的通知
证监公司字[2006]38号
各上市公司:
为促进上市公司规范运作,根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国证券法》,中国证监会制定了《上市公司章程指引》(2006年修订)(以下简称《章程指引》),现予发布,请遵照执行。
《章程指引》的内容由正文和注释两部分组成。正文部分中,以〖〗标示的内容,由公司按照实际情况填入。
发行内资股(A股)或者境内上市外资股(B股),以及既发行内资股又发行境内上市外资股的上市公司(以下简称上市公司),应当按照《章程指引》注释部分的解释和说明,参考《章程指引》正文部分的规定和要求,在其公司章程中载明《章程指引》正文部分所包含的内容。
《章程指引》规定的是上市公司章程的基本内容,在不违反法律、法规的前提下,上市公司可以根据具体情况,在其章程中增加《章程指引》包含内容以外的、适合本公司实际需要的其他内容,也可以对《章程指引》规定的内容做文字和顺序的调整或变动。上市公司根据需要,增加或修改《章程指引》规定的必备内容的,应当在董事会公告章程修改议案时进行特别提示。
《章程指引》自本通知印发之日起施行,中国证监会1997年印发的《关于印发<上市公司章程指引>的通知》(证监[1997]16号)同时废止。上市公司应当在本通知发出后的第一次股东大会上,对其公司章程作出相应修改。
首次公开发行股票的公司,在其向中国证监会报送申请材料时,其公司章程(或公司章程草案)的内容,应当按照《章程指引》及本通知的要求起草或修订。
发行境外上市外资股,或者既发行内资股又发行境外上市外资股的上市公司,应当继续执行《到境外上市公司章程必备条款》的规定,同时参照《章程指引》对公司章程进行修订。
二○○六年三月十六日
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